Правомерно ли будет отразить в контракте возможность расчета напрямую с субподрядчиком, минуя генподрядчика, при условии наличия такого же условия в договоре между генподрядчиком и субподрядчиком?
Здравствуйте! Вопрос по 44-ФЗ. Правомерно ли будет отразить в контракте возможность расчета напрямую с субподрядчиком, минуя генподрядчика, при условии наличия такого же условия в договоре между генподрядчиком и субподрядчиком? Заранее признательна. С уважением, менеджер отдела торгов МКУ «СЕЗ» Третьякова Ю.В.
версия для печатиНорм, регулирующих данный вопрос в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее – ГК РФ) а также в Федеральном законе от 05.04.2013 года №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон №44-ФЗ) нет. По общему правилу работу субподрядчика оплачивает подрядчик, так как заказчиком для субподрядчика выступает именно он. В пункте 4 статьи 706 ГК РФ закреплено право заказчика заключить договор на выполнение отдельных работ с другим лицом, в том числе и лицом, выступающим субподрядчиком по основному договору. В этом случае он несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком. Это касается и оплаты по дополнительному договору: оплата производится напрямую субподрядчику.
Тем не менее, судебная практика признает, что расчеты заказчика непосредственно с субподрядчиком не противоречат требованиям законодательства. Так, в соответствии с пунктом 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» расчеты субподрядчика непосредственно с заказчиком могут производиться, в том числе, если в договорах генподряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы субподрядчик производит непосредственно с заказчиком, минуя генерального подрядчика.
Вместе с тем, применение данной позиции судебной практики в рамках контрактной системы и сферы действия Закона №44-ФЗ невозможно, поскольку положение об оплате выполненных работ напрямую субподрядчику фактически ведет к замене стороны (подрядчика) по контракту, что прямо запрещено частью 5 статьи 95 Закона №44-ФЗ. В качестве выхода из данной ситуации, рекомендуем Вам воспользоваться правами, предоставленными п. 1 ст. 382 ГК РФ.
С уважением, Тогобицкая Анастасия Олеговна, специалист по государственным закупкам отдела организации и проведения закупок Балтийского тендерного центра